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篇(1)

“這是一起看似簡單的網(wǎng)絡(luò)犯罪案件。雖然犯罪手段有別于我們以往的認(rèn)知，但犯罪行為似乎也算不上有多大‘惡意’和令人‘不齒’。然而，從批捕到公訴，直至一審、二審，圍繞該案的爭議一直沒有停歇。”

6月1日，距離江蘇南京“全國首例惡意刷信譽(yù)案”塵埃落定已經(jīng)半年，回顧這起案件，南京市檢察院辦案人員仍然覺得記憶猶新。

“該案從一波三折到成功辦理，彰顯了檢察官為維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的信心和決心。”南京市檢察院副檢察長潘科明說，從批捕到二審公訴，一路走來并不輕松，可以說，敢于擔(dān)當(dāng)、審慎推動是該案最終判決的主要原因。

南京市檢察機(jī)關(guān)辦案過程中，曾三次召開專家學(xué)者參加的論證會，對案件進(jìn)行深入的論證。雖然大多數(shù)專家學(xué)者都認(rèn)為案件中涉及的行為是犯罪行為，應(yīng)該受到刑法處罰，但也有持有不同意見者，有人認(rèn)為該行為不是犯罪。而該案犯罪嫌疑人的律師也堅持做無罪辯護(hù)。

最終，法院在一審、二審時采納了檢察機(jī)關(guān)公訴意見。2016年12月19日，南京市中級法院認(rèn)定上訴人董某、謝某構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪成立。

惡意刷信譽(yù)致被害單位損失十余萬元

網(wǎng)購，已經(jīng)成為人們購物的一種主要方式。依托于淘寶網(wǎng)成立的淘寶店鋪，是網(wǎng)購的主要渠道。而淘寶店鋪又主要是靠其信譽(yù)來支撐銷售，信譽(yù)等級高的網(wǎng)店會優(yōu)先排在淘寶搜索的前頁，占據(jù)有利的銷售位置；而信譽(yù)等級低的網(wǎng)店則很難被買家搜索到，會直接影響網(wǎng)店的銷售。可以說，網(wǎng)店的信譽(yù)度是網(wǎng)店的生命。

由于信譽(yù)度在網(wǎng)店商業(yè)活動中的重要作用，為防止有人利用這一規(guī)則作假，淘寶網(wǎng)建立了專門的網(wǎng)店經(jīng)營監(jiān)管機(jī)制。一旦發(fā)現(xiàn)有店主用虛假手段來增加店鋪的信譽(yù)，按淘寶公司制定的《淘寶規(guī)則》，淘寶網(wǎng)對涉嫌虛假交易的商品，給予30日的單個商品搜索降權(quán)。降權(quán)處理會直接導(dǎo)致淘寶搜索難以找到被處理的店鋪，給網(wǎng)店經(jīng)營帶來很大打擊。

有規(guī)則，就有人利用規(guī)則。

2013年9月，北京智齒數(shù)匯科技公司（以下簡稱“智齒公司”）通過北京萬方數(shù)據(jù)服務(wù)有限公司獲得萬方數(shù)據(jù)知識資源系統(tǒng)V1.0的使用權(quán)，后于2013年11月在淘寶網(wǎng)注冊成立名稱為“paper-pass論文通行證”的網(wǎng)上店鋪，主要經(jīng)營論文相似度檢測業(yè)務(wù)（也稱“論文”），由智齒公司南京分公司負(fù)責(zé)具體運(yùn)營。

據(jù)悉，“論文”業(yè)務(wù)與商品買賣不同，顧客購買的不是一般意義上的商品，而是一種利用商家提供的軟件來檢測論文相似度的服務(wù)，一般價格為每檢測1000字1元錢。

“paperpass論文通行證”網(wǎng)上店鋪成立以后，在淘寶上運(yùn)營非常紅火，這也引起了同在淘寶網(wǎng)注冊經(jīng)營論文相似度檢測業(yè)務(wù)的董某的嫉妒，他覺得“paperpass論文通行證”店鋪的競爭，影響了他淘寶店鋪的業(yè)務(wù)進(jìn)展。然而，董某卻沒打算以提高服務(wù)質(zhì)量、提供更優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品來進(jìn)行良性競爭，選擇了劍走偏鋒。

2014年4月14日晚上，董某在自己的QQ好友里找到了昵稱為“浩子”的謝某，謝某是一名從事網(wǎng)上專業(yè)刷信譽(yù)的“水軍”。董某告訴謝某，最近有很多假冒的系統(tǒng)，他成立了淘寶聯(lián)盟，要維護(hù)自己的權(quán)利，讓謝某“刷這些店鋪的銷量和信譽(yù)，引起淘寶網(wǎng)管理方的注意，通過降權(quán)來打壓這種低價的假貨”。

董某知道，像謝某這樣的“水軍”已經(jīng)形成了一條產(chǎn)業(yè)鏈，目前國內(nèi)有上百萬人在從事這一職業(yè)。有專門的接單公司，有一層層的主持往下派單的人，也有直接刷單的人。他們或?yàn)榱私o雇主店鋪提高信譽(yù)刷單，或者惡意刷單引發(fā)淘寶對刷單店鋪進(jìn)行降權(quán)，并按單收取報酬。對于這一行的收入，大家說法不一，有人稱能拿到一兩千元，有的稱每個月收入五千以上。

“4月20日的時候，董某給了我一個淘寶鏈接，就是名稱叫‘paperpass論文通行證’的店鋪，他讓我惡意刷這個店鋪的銷量和信譽(yù)，一共刷400單。”謝某到案后交代，按照董某的要求，謝某借用昵稱叫‘差不多―先生98’的淘寶號，對董某所給鏈接店鋪進(jìn)行刷銷量和信譽(yù)。“我是在4月22日的0點(diǎn)到3點(diǎn)之間，一共刷了385單，每單1元，都給了好評。到了中午的時候，他問我刷了沒有，我告訴他說刷了。可是他說沒有刷死，意思就是淘寶沒有降權(quán)，他就讓我全部申請退款，讓我晚上再刷1000單，并且換一個淘寶賬號。”

4月23日的凌晨，謝某用自己昵稱叫“怪獸笑呵呵”的淘寶賬號，又到“paperpass論文通行證”店鋪刷了1000單，還是1塊錢一單，然后全部給了好評。其間，為了增加降權(quán)時間，謝某組織其他“水軍”又刷了100多單，總共在一天時間之內(nèi)就刷了1500余單。

在謝某第一次刷了385單并申請退款后，淘寶公司已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了這批問題交易，通知了“paperpass論文通行證”店鋪立即刪除相應(yīng)的交易訂單。可是緊接著，淘寶公司又監(jiān)測到第二次1000單的刷單，當(dāng)即判定該店鋪從事虛假交易刷銷量。就在當(dāng)天，淘寶公司對“paperpass論文通行證”店鋪經(jīng)營進(jìn)行搜索降權(quán)處罰，這一處罰直接導(dǎo)致該店鋪在淘寶搜索引擎里面無法被搜索到。

4月28日，“paperpass論文通行證”的主管公司智齒公司也覺得納悶，他們并沒有請人刷單，為何突然出現(xiàn)兩批異常的交易？隨后，智齒公司進(jìn)行了線下申訴，淘寶公司經(jīng)過復(fù)核，認(rèn)定不是“paperpass論文通行證”店鋪虛假交易，而是有人惡意刷單，于是恢復(fù)了該店鋪商品的搜索排名。

謝某給董某提供的服務(wù)當(dāng)然不是無償?shù)摹！皟纱螑阂馑N量和信譽(yù)都是他（董某）通過財付通將錢打給我，第一次說是400單，但其實(shí)我只刷了385單，每單利潤是1.4元，我賺了560塊錢。第二次的1000單，他（董某）跟我談了利潤是1塊錢，我賺了1000元。他連本金1000元和利潤1000元共2000元打給我，過了兩天他叫我退掉刷單款，因?yàn)槲彝丝畋容^辛苦，他就我把退款的錢也自己拿著了。”到案后，謝某交代說。

謝某通過兩次惡意刷信譽(yù)總共拿到了2560元酬金，但“paperpass論文通行證”店鋪在被處罰期間，因消費(fèi)者在數(shù)日內(nèi)無法通過淘寶網(wǎng)搜索欄搜索到店鋪的商品，嚴(yán)重影響該店鋪正常經(jīng)營。案發(fā)后，經(jīng)江蘇省某會計事務(wù)所審計，智齒公司因其淘寶網(wǎng)店鋪被商品搜索降權(quán)處罰，而導(dǎo)致的訂單交易額損失達(dá)到了15.98萬元。

三次論證會，檢察機(jī)關(guān)審慎辦理新型案件

董某、謝某利用淘寶降權(quán)規(guī)則，通過刷信譽(yù)度使競爭對手被降權(quán)而造成巨額損失的案件，不僅嚴(yán)重擾亂市場交易秩序和網(wǎng)絡(luò)運(yùn)行規(guī)則，也給刑法理論與司法實(shí)踐提出了新問題。

2014年5月7日，對董某、謝某惡意刷信譽(yù)一事，淘寶公司選擇向南京市公安機(jī)關(guān)報案。

2014年6月23日，南京市雨花臺區(qū)檢察院在審查公安機(jī)關(guān)提請批捕該案犯罪嫌疑人時，鑒于案件定性存在重大爭議，且犯罪嫌疑人歸案后已賠償，以無逮捕必要未批準(zhǔn)逮捕犯罪嫌疑人。

2014年8月，公安機(jī)關(guān)移送該案至雨花臺區(qū)檢察院審查。辦案檢察官李迪在審查中發(fā)現(xiàn)，本案屬于新型網(wǎng)絡(luò)犯罪案件，犯罪嫌疑人不H是給被害單位造成了較大的經(jīng)濟(jì)損失，更嚴(yán)重的是危害了互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。但本案定性和證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)把握難度大，司法實(shí)務(wù)界和理論界都可能存在很大爭議，案件如何辦理將面臨很大難度和挑戰(zhàn)。為了慎重起見，李迪和該院公訴科科長周朝陽兩次到杭州淘寶網(wǎng)總部，了解該案對淘寶網(wǎng)運(yùn)營情況的影響，學(xué)習(xí)相關(guān)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)知識，熟悉和補(bǔ)強(qiáng)相關(guān)證據(jù)。

“該案并不是獨(dú)立個案，類似的行為在淘寶網(wǎng)頻發(fā)，此類行為對互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)秩序帶來了巨大破壞。”李迪說，如何打擊這種行為，保護(hù)平臺的正常運(yùn)行，一直困擾著淘寶網(wǎng)運(yùn)營商。“本案的處理將起到很大的司法導(dǎo)向作用，如何處理意義和責(zé)任都很重大。”

為了慎重起見，2014年10月14日，南京市雨花臺區(qū)檢察院邀請南京師范大學(xué)李建明、劉遠(yuǎn)兩位教授與公訴部門，對本案進(jìn)行專門研討。兩位專家認(rèn)為本案定罪困難，建議慎用刑事處罰。

2015年1月30日，雨花臺區(qū)檢察院再次召開“新型網(wǎng)絡(luò)犯罪專家研討會”，邀請了北京師范大學(xué)、中國社會科學(xué)院、浙江大學(xué)等高校和研究機(jī)構(gòu)法學(xué)專業(yè)的專家教授，以及上級檢察機(jī)關(guān)及法院的專家參會研討。與會的專家學(xué)者及大部分參會人員均贊同本案構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。

2016年10月27日，在本案上訴期間，最高人民檢察院《人民檢察》雜志在雨花臺檢察院又一次組織召開了“惡意好評‘捧殺’競爭對手如何定性”研討會。

參加研討會的東南大學(xué)法學(xué)院院長、教授、博士生導(dǎo)師劉艷紅認(rèn)為，“商品搜索降權(quán)” 不是破壞“機(jī)器設(shè)備”，董某、謝某的“好評”行為不構(gòu)成“其他方法”，不是破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件，不存在刑法上的因果關(guān)系，因此不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。“商品搜索降權(quán)乃淘寶網(wǎng)判斷錯誤所致，賣家應(yīng)就損失向淘寶網(wǎng)追究民事賠償責(zé)任。”劉艷紅說。

南京師范大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師劉遠(yuǎn)則認(rèn)為，董某、謝某的行為構(gòu)成損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪。 而南京市檢察院法律政策研究室主任劉軍和時任南京市雨花臺檢察院副檢察長顧曉寧意見一致，均認(rèn)為董某、謝某主觀上具有不正當(dāng)競爭、打擊競爭對手的目的，采取了網(wǎng)絡(luò)虛假交易的手段，并給被害公司造成嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)損失，符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的構(gòu)成要件，應(yīng)按破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪定罪量刑。

“老罪名”新用，惡意刷信譽(yù)被判破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪

從提請批捕開始，在對案件的定性上就出現(xiàn)了分歧：董某、謝某的行為是不是犯罪？如果是犯罪，他們到底犯了什么罪？一直到二審，定性仍然是該案爭議的焦點(diǎn)。

在大多數(shù)意見都認(rèn)為該案符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪構(gòu)成要件的前提下，2015年2月11日，南京市雨花臺區(qū)檢察院以董某、謝某涉嫌破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪向法院提起公訴。

2015年12月18日，經(jīng)開庭審理，鑒于被告人董某已賠償被害單位智齒公司南京分公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣15萬元，雨花臺區(qū)法院以破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪判處被告人董某有期徒刑一年六個月，緩刑二年；以破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪判處被告人謝某有期徒刑一年，緩刑一年二個月。后兩被告人不服，提起上訴。

二審期間，辦案檢察官再次赴杭州淘寶網(wǎng)總部，對相關(guān)證據(jù)進(jìn)行了更為詳細(xì)的補(bǔ)證。

“對于是否構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，從檢察院到法院都有不同意見，而且意見交鋒很激烈。”二審期間辦理該案的南京市檢察院公訴二處檢察官劉玨說，一次針對該案的案件討論會中，雖然多數(shù)人支持仍然以破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪二審公訴，但也有人擔(dān)憂法院不支持公訴意見。

在二審?fù)徶校侈q護(hù)律師堅持認(rèn)為董某的行為不構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。因?yàn)槎巢痪哂小皥髲?fù)泄憤”的主觀目的，僅是“打擊競爭對手”的商業(yè)慣例。其行為不屬于破壞生產(chǎn)資料、生產(chǎn)工具、機(jī)器設(shè)備的經(jīng)營行為，也不屬于“以其他方法破壞生產(chǎn)經(jīng)營”；行為與后果間因介入淘寶網(wǎng)降權(quán)處罰的因素，不具有刑法上的因果關(guān)系。

但審理該案的南京市法院王瑞瓊法官對南京市檢察院的出庭意見表示支持，認(rèn)為在董某與謝某的QQ聊天記錄中，多次出現(xiàn)“刷死他、搞死他”一類的語言，可以判斷二人在主觀上具有報復(fù)和從中獲利的目的，客觀上實(shí)施了通過損害被害單位商業(yè)信譽(yù)的方式，破壞智齒公司生產(chǎn)經(jīng)營的行為，并因此給被害單位造成10萬元以上的損失，二人的刷單行為與損失間存在因果關(guān)系，因此符合破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪的犯罪構(gòu)成，應(yīng)以破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪定罪處罰。

2016年12月19日，南京市法院認(rèn)定上訴人董某、謝某構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪成立，但原審法院認(rèn)定的上訴人造成的損失數(shù)額15萬余元不當(dāng)，應(yīng)認(rèn)定為10萬余元。因此，撤銷一審量刑部分判處，判處上訴人董某有期徒刑一年，緩刑一年；判處上訴人謝某破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，免于刑事處罰。

判例對“水軍”規(guī)制的示范效應(yīng)將進(jìn)一步放大

案件判決后，董某表示已經(jīng)認(rèn)識到了自己的錯誤，將服從法院的判決。據(jù)悉，董某現(xiàn)在已經(jīng)退出了論文相似度檢測這一行業(yè)，將從惡意刷單被判刑的“事故”中吸取教訓(xùn)，重新投入到新的互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)項目中。

而據(jù)媒體報道，僅2013年，淘寶網(wǎng)絡(luò)安全部門查獲虛假交易買家賬號就達(dá)800萬家，交易額超過100億元。網(wǎng)絡(luò)平臺大量的信用炒作行為，都是通過“買空賣空”刷高交易數(shù)量提高信用。

接受采訪時，淘寶網(wǎng)安全部門相關(guān)負(fù)責(zé)人稱，目前刷單炒信行為的大量存在，擾亂了市場秩序，破壞了市場環(huán)境，最終的后果是誤導(dǎo)消費(fèi)者，令消費(fèi)者蒙受損失。“這個案件判罰的意義很大，一是司法機(jī)關(guān)認(rèn)定了此類行為的性質(zhì)及刑法的可罰性；二是對惡意炒作、惡拍、惡評等行為起到了震懾、警示作用，對維護(hù)以誠實(shí)守信、公平競爭、依法經(jīng)營的互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)秩序起到了非常重要的作用。”

篇(2)

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【摘要】高度重視信息安全保障體系建設(shè)。要不斷加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)安全和信息內(nèi)容安全管理， 推進(jìn)重點(diǎn)新聞網(wǎng)站建設(shè)， 構(gòu)筑網(wǎng)上正面輿論宣傳強(qiáng)勢。

【關(guān)鍵詞】高度重視信息安全保障體系建設(shè) 要不斷加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)安全和信息內(nèi)容安全管理

【本頁關(guān)鍵詞】歡迎論文投稿 省級期刊征稿 國家級期刊征稿

【正文】

通過用戶對互聯(lián)網(wǎng)最反感的方面及用戶對互聯(lián)網(wǎng)的信任程度的數(shù)據(jù)分析可以看出: 用戶對互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上的病毒、彈出式窗口、網(wǎng)絡(luò)入侵、垃圾郵件和虛假信息比較反感， 這些特征與全國所有的上網(wǎng)用戶對互聯(lián)網(wǎng)的反感方面相同。吉林省上網(wǎng)用戶對互聯(lián)網(wǎng)表示比較信任比例的最高， 所占比例為53. 5%， 還有34. 5%的用戶對互聯(lián)網(wǎng)表示將信將疑。這一點(diǎn)說明， 在吉林省開展電子商務(wù)還是有一定的觀念基礎(chǔ)的。同時我們也要看出了吉林省在信息化發(fā)展方面的不足， 加快吉林省互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展和提升信息化水平的對策如下:( 1) 加強(qiáng)Internet 建設(shè)統(tǒng)籌規(guī)劃和管理。政府有關(guān)部門在這方面要充分發(fā)揮作用， 從宏觀上對吉林省互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)普及與發(fā)展進(jìn)行合理的規(guī)劃， 最大限度的提高和加快互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的應(yīng)用而相對節(jié)約發(fā)展成本。( 2) 推進(jìn)電子政務(wù)的深入應(yīng)用。目前吉林省各級政府部門上網(wǎng)的普及程度還不夠， 而且電子政務(wù)的應(yīng)用層次較淺， 亟需向更深層次的應(yīng)用邁進(jìn)。( 3) 加快實(shí)施企業(yè)信息化建設(shè)工程。企業(yè)是信息化和電子商務(wù)的真正主體。吉林省的上網(wǎng)企業(yè)與全部企業(yè)的比例在全國范圍內(nèi)是較低的， 企業(yè)上網(wǎng)的數(shù)量不多， 企業(yè)信息化水平有待進(jìn)一步提升。( 4) 積極推進(jìn)農(nóng)村信息化建設(shè)。農(nóng)業(yè)人口的文化水平和對信息技術(shù)的掌握程度都遠(yuǎn)低于城市人口。一個國家和地區(qū)的信息化水平要有大幅度的提升， 必然要將重點(diǎn)放在如何提高家村地區(qū)的信息化水平方面。吉林省的總?cè)丝谥杏?5% 是農(nóng)村人口， 這個比例將大大影響吉林省的信息化發(fā)展水平。( 5) 加快推進(jìn)社會公共領(lǐng)域信息化建設(shè)。政府應(yīng)利用現(xiàn)代化信息技術(shù)， 計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)， 集觸摸技術(shù)、信息查詢技術(shù)、自動服務(wù)技術(shù)、多媒體技術(shù)于一體的自助服務(wù)終端。整合政府、企業(yè)、商務(wù)、貿(mào)易的信息資源， 使政府、企業(yè)、市民互連、互通、互動， 實(shí)現(xiàn)信息資源共享， 建設(shè)一個以“公眾”為中心， 可以實(shí)現(xiàn)“ 信息流、資金流、物流”三流合一的綜合公共便民服務(wù)平臺。( 6) 充分發(fā)揮信息產(chǎn)業(yè)對信息化的支持作用。努力推進(jìn)信息產(chǎn)業(yè)的持續(xù)快速增長， 支撐和保障信息化推進(jìn)。加大信息產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整力度， 加快產(chǎn)品結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級步伐。以電子信息產(chǎn)業(yè)的基地和園區(qū)為載體， 實(shí)施項目帶動戰(zhàn)略， 加速發(fā)展我省有優(yōu)勢的電子信息產(chǎn)品制造業(yè)和軟件業(yè)。( 7) 高度重視信息安全保障體系建設(shè)。要不斷加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)安全和信息內(nèi)容安全管理， 推進(jìn)重點(diǎn)新聞網(wǎng)站建設(shè)， 構(gòu)筑網(wǎng)上正面輿論宣傳強(qiáng)勢。認(rèn)真貫徹落實(shí)《電子簽名法》， 加快全省密鑰管理中心建設(shè)， 加強(qiáng)電子認(rèn)證服務(wù)管理， 加快網(wǎng)絡(luò)信任體系建設(shè)， 推進(jìn)吉林CA 證書發(fā)放和應(yīng)用， 引導(dǎo)鼓勵行業(yè)部門和企業(yè)廣泛應(yīng)用數(shù)字認(rèn)證。加強(qiáng)無線電頻率臺站的規(guī)范化管理和監(jiān)督， 保障無線電通信安全。( 8) 加快本省互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的政策法規(guī)建設(shè)。解決當(dāng)前信息化建設(shè)管理無法可依、建設(shè)單位無章可循問題， 規(guī)范信息化建設(shè)行為。做好《吉林省信息化條例》、《吉林省信息安全管理辦法》等信息化法規(guī)的立法調(diào)研工作。充分發(fā)揮省信息產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金對信息化建設(shè)重點(diǎn)領(lǐng)域、重點(diǎn)項目的引導(dǎo)扶持作用

【文章來源】/article/87/5846.Html

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篇(3)

[關(guān)鍵詞] 注冊會計師 產(chǎn)品缺陷 責(zé)任類推

根據(jù)我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作、用于銷售的產(chǎn)品。因此產(chǎn)品可被理解為以銷售為目的，通過工業(yè)加工、手工制作等生產(chǎn)方式所獲得的具有特定性能的實(shí)物形態(tài)的物質(zhì)產(chǎn)品。各國產(chǎn)品責(zé)任法中關(guān)于產(chǎn)品范圍的規(guī)定中，對智力產(chǎn)品等無形產(chǎn)品是否包含在產(chǎn)品范圍中，存在分歧，對服務(wù)是否應(yīng)被納入產(chǎn)品范圍，多數(shù)國家未作明文規(guī)定或未直接排除。由此至少可以說明，將產(chǎn)品責(zé)任理論運(yùn)用到注冊會計師和會計師事務(wù)所承擔(dān)的法律責(zé)任中，應(yīng)當(dāng)沒有實(shí)質(zhì)性的障礙，二者不具有排異性。從法律上看，注冊會計師在審計委托人的信息時，出具的審計報告可以認(rèn)為是一種公共的勞動產(chǎn)品，該勞動產(chǎn)品由會計師事務(wù)所銷售給委托人而獲得對價，即通常所說的審計成本（報酬），它的使用者也是委托人。筆者以為委托合同可以看作是一種特殊的買賣合同，合同的標(biāo)的即是特定的服務(wù)。

討論產(chǎn)品就不能不涉及到產(chǎn)品質(zhì)量，其中產(chǎn)品缺陷是指產(chǎn)品缺乏消費(fèi)者或使用者有權(quán)期待的安全性而對消費(fèi)者或使用者的人身或財產(chǎn)具有不合理的危險。使用者使用產(chǎn)品實(shí)際上是出于對國家產(chǎn)品質(zhì)量秩序及監(jiān)管的信任，認(rèn)為在市場上公開流通的產(chǎn)品默示其為合格產(chǎn)品。所以市場上流通的產(chǎn)品本身就具有一種公信力。這與會計師事務(wù)所和注冊會計師提供的服務(wù)是相似的。審計是國家法律明文賦予會計師事務(wù)所的一種職責(zé)，實(shí)際上是國家將公權(quán)力私法化，審計報告因此在證券市場上具有一種公信力。審計報告不合格既是對其法定義務(wù)的違反，也是對公信力的打擊。審計實(shí)踐中，構(gòu)成法律客觀要件的虛假陳述應(yīng)同時具備兩個要件：一是內(nèi)容上存在不實(shí)、誤導(dǎo)或遺漏；二是該不實(shí)、誤導(dǎo)或遺漏具有重大性。因此，完全可以將注冊會計師和會計師事務(wù)所虛假陳述視為具有缺陷的產(chǎn)品。

按照產(chǎn)品責(zé)任理論，產(chǎn)品責(zé)任是指經(jīng)科學(xué)技術(shù)手段生產(chǎn)或加工的產(chǎn)品，在該產(chǎn)品進(jìn)入流通領(lǐng)域后，因該產(chǎn)品具有缺陷而致他人人身或財產(chǎn)受到損害的，應(yīng)由該產(chǎn)品生產(chǎn)和銷售環(huán)節(jié)中的諸多相關(guān)的人對受害者所遭受的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。從各國產(chǎn)品責(zé)任的立法和司法實(shí)踐來看，具有潛在索賠請求權(quán)人的范圍是較為廣泛的，既包括直接購買人、產(chǎn)品使用人，也包括購買人，使用人之外的因產(chǎn)品缺陷受到損害的其他人，他們都可因缺陷產(chǎn)品對其人身和財產(chǎn)造成了損害而向責(zé)任主體索賠 。虛假陳述的審計報告對利益關(guān)系第三人造成的損害，可以看作是產(chǎn)品的購買者在使用產(chǎn)品的過程中對社會不特定人造成的損害，索賠請求權(quán)人的范圍包括購買人之外的因產(chǎn)品缺陷受到損害的其他人。委托人使用虛假陳述的審計報告而給自己造成的損失，即可比對產(chǎn)品責(zé)任請求會計師事務(wù)所賠償。

產(chǎn)品責(zé)任的構(gòu)成要件包括：產(chǎn)品有缺陷、損害事實(shí)客觀存在、損害與產(chǎn)品缺陷之間有因果關(guān)系。出具虛假審計報告會計師事務(wù)所的法律責(zé)任構(gòu)成要件包括：審計報告報告等構(gòu)成虛假陳述、會計師事務(wù)所有過錯、委托人及利益關(guān)系第三人遭受了損失、虛假陳述與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系。由此對比可見，二者法律責(zé)任構(gòu)成要件的區(qū)別主要在于出具虛假審計報告會計師事務(wù)所的法律責(zé)任構(gòu)成中包含有過錯，但這并沒有造成二者嚴(yán)重的分歧。因?yàn)樵诔鼍咛摷賹徲媹蟾妫鲊⒎▽嫀熓聞?wù)所適用過錯推定的歸責(zé)原則，如果會計師事務(wù)所不能證明其無過錯，則推定其有過錯。此歸責(zé)原則基本消除了二者在責(zé)任構(gòu)成方面的差異。而就歸責(zé)原則而言，在英美法系國家產(chǎn)品責(zé)任歸責(zé)主要有合同關(guān)系責(zé)任、疏忽責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任和嚴(yán)格責(zé)任四種歸責(zé)原則，大陸法系諸國則實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任制，我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定了生產(chǎn)者的嚴(yán)格責(zé)任和銷售者的過錯責(zé)任和嚴(yán)格責(zé)任。這也基本不與出具虛假審計報告會計師事務(wù)所的法律責(zé)任所適用的歸責(zé)原則相沖突。

各國產(chǎn)品質(zhì)量法內(nèi)容盡管有很大的不同，但在舉證責(zé)任方面都無一例外地追求由受害人少承擔(dān)舉證責(zé)任，并采取舉證責(zé)任倒置。出于對處于弱者地位的消費(fèi)者的保護(hù)，在嚴(yán)格責(zé)任下，合理的舉證責(zé)任分擔(dān)模式是：原告只須首先證明使用被告產(chǎn)品受到損害的事實(shí)，被告若想免責(zé)，就必須對自己產(chǎn)品不存在缺陷及產(chǎn)品缺陷與原告所受損害不存在因果關(guān)系等做出證明。如果被告不能做出充分的反證或免責(zé)證明，就應(yīng)承擔(dān)不利的訴訟后果。在虛假陳述導(dǎo)致委托人受損的情況下，委托人由于缺乏必要的、專門的知識和手段，其在舉證過程中往往會遇到不可克服的困難。委托人因充分信賴注冊會計師出具的審計報告而遭受損失，由其證明會計師事務(wù)所存在過錯、審計報告有瑕疵、損害與審計報告之間具有因果關(guān)系都是不可能的和不合理的。因此，在出具虛假審計報告，委托人因“產(chǎn)品”使用而導(dǎo)致?lián)p害，包括可以合理預(yù)計的第三人受到損害，應(yīng)減輕其舉證負(fù)擔(dān)。一般認(rèn)為應(yīng)由受害者證明損害事實(shí)的存在，而對于是否構(gòu)成虛假陳述則采取舉證責(zé)任倒置，由會計師事務(wù)所對其不構(gòu)成虛假陳述承擔(dān)舉證責(zé)任。根據(jù)過錯推定原則，會計師事務(wù)所應(yīng)對其沒有過錯做出證明，否則推定其有過錯。

綜上所述，產(chǎn)品責(zé)任與出具虛假審計報告會計師事務(wù)所對利益關(guān)系第三人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，尤其是民事責(zé)任，在各個方面都具有相似的處理。盡管也有諸多不同，但筆者以為都不妨礙產(chǎn)品責(zé)任理論應(yīng)用。當(dāng)然，認(rèn)為產(chǎn)品責(zé)任理論完全適用是不理性、不現(xiàn)實(shí)的。畢竟出具虛假審計報告會計師事務(wù)所對委托人和利益關(guān)系第三人承擔(dān)的民事責(zé)任具有其特殊性。所以，在借鑒產(chǎn)品責(zé)任的同時，也不能囿于產(chǎn)品責(zé)任理論的條條框框，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況做一些修正和調(diào)整。

根據(jù)筆者的調(diào)查資料發(fā)現(xiàn)，近年來的虛假陳述案件與會計師和會計師事務(wù)所直接相關(guān)，而且有逐年增長的趨勢。盡管內(nèi)部成因十分復(fù)雜，但不能不引起會計學(xué)界和法學(xué)界的密切關(guān)注。應(yīng)如何解決注冊會計師行業(yè)服務(wù)產(chǎn)品缺陷問題？會計上全面質(zhì)量控制理論為我們提供了可行的途徑。 注冊會計師和會計師事務(wù)所應(yīng)將每一個審計訂單設(shè)定為一個做業(yè)，加大質(zhì)量成本投入，為保證“零缺陷”而花費(fèi)的成本就是質(zhì)量成本(cost of quality)。

預(yù)防成本(prevention costs)，指審計服務(wù)項目的設(shè)計工程、質(zhì)量工程、預(yù)防性維護(hù)、員工的技術(shù)培訓(xùn)、客戶的評估、新材料應(yīng)用、質(zhì)量控制等方面的成本都屬于預(yù)防成本。鑒定成本(appraisal cost)，指為了檢查、驗(yàn)證、確定產(chǎn)品是否符合特定質(zhì)量要求所發(fā)生的成本。比如服務(wù)質(zhì)量的檢驗(yàn)和測試，使用的試驗(yàn)，報告的驗(yàn)收檢測，質(zhì)量的監(jiān)督等。對服務(wù)的鑒定評價主要為防止不符合質(zhì)量的產(chǎn)品銷售給客戶。內(nèi)部故障成本(internal failure costs)，指服務(wù)完全提供給客戶之前，發(fā)現(xiàn)不符合質(zhì)量要求所發(fā)生的成本。比如次品及產(chǎn)品瑕疵修復(fù)、返工，廢品等，修復(fù)后的再測試、再檢驗(yàn)，重新設(shè)計等成本。外部故障成本(external failure costs)，指不符合質(zhì)量要求的服務(wù)，提供客戶以后所發(fā)生的成本。比如因質(zhì)量問題客戶要求返工處理費(fèi)，產(chǎn)品售后服務(wù)維修等保證費(fèi)，因質(zhì)量不佳的折讓、賠償費(fèi)，以及企業(yè)信譽(yù)的損失等。由以上分析可見，內(nèi)部故障和外部故障成本都是由于產(chǎn)品存在質(zhì)量問題而發(fā)生的，如果注冊會計師和會計師事務(wù)所提供的審計服務(wù)產(chǎn)品沒有次品、瑕疵、廢品等，就不會發(fā)生故障成本。因此增加預(yù)防成本，可以減少故障成本。

預(yù)防和鑒定成本保持何種水平較為合適？國外質(zhì)量管理專家認(rèn)為，預(yù)防和鑒定成本同內(nèi)部和外部故障成本之間存在最佳的均衡關(guān)系。通常預(yù)防和鑒定成本的增加將導(dǎo)致故障成本的減少，只要預(yù)防和鑒定成本的增加額小于故障成本的減少額，注冊會計師和會計師事務(wù)所就應(yīng)繼續(xù)努力預(yù)防和發(fā)現(xiàn)不合格產(chǎn)品。當(dāng)繼續(xù)努力使預(yù)防和鑒定成本轉(zhuǎn)而大于故障成本的減少額時，如果不改變審計技術(shù)，此時為質(zhì)量成本的最低點(diǎn)，預(yù)防和鑒定成本之和等于故障成本之和。可見質(zhì)量成本的計算和評價的目的并非為確定各類質(zhì)量成本的一定比例，而是要以最低的質(zhì)量成本向客戶提供最佳質(zhì)量的商品，即注冊會計師和會計師事務(wù)所提供的公共服務(wù)產(chǎn)品無瑕疵，其法律責(zé)任出現(xiàn)理想的“零缺陷”狀態(tài)。要徹底解決我國注冊會計師法律責(zé)任中存在的種種弊端，應(yīng)當(dāng)考慮上文中“產(chǎn)品責(zé)任理論的類推”內(nèi)容，把注冊會計師行業(yè)的各項業(yè)務(wù)確認(rèn)為“服務(wù)產(chǎn)品”。按照會計上全面質(zhì)量控制要求，以注冊會計師法律責(zé)任“零缺陷” 為目標(biāo)，以提供服務(wù)過程的質(zhì)量檢測為核心，把缺陷消滅于提品的過程之中，完成注冊會計師行業(yè)每一層次、每一階段的徹底法制化管理。

參考文獻(xiàn)：

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篇(4)

[論文摘要]預(yù)測性信息具有較大的不確定性和風(fēng)險性的這一特點(diǎn)決定了上市公司預(yù)測性信息的披露更需要法律制度的保障。因此，我國應(yīng)逐步通過司法實(shí)踐建立起適合預(yù)測信息披露特點(diǎn)的民事責(zé)任制度，切實(shí)保護(hù)投資人的合法權(quán)益。同時，借鑒美國安全港的理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情，制定適合我國證券市場的預(yù)測性信息披露免責(zé)制度，保障信息披露主體的正當(dāng)利益，積極鼓勵和正確引導(dǎo)上市公司披露預(yù)測信息。

上市公司披露預(yù)測信息可以彌補(bǔ)傳統(tǒng)財務(wù)報告僅僅反映公司過去經(jīng)營業(yè)績和財務(wù)狀況的缺陷，有助于減少投資者和公司管理當(dāng)局之間的信息不對稱，增強(qiáng)證券市場的公開性和公平性，推進(jìn)資本市場的發(fā)展。但它的產(chǎn)生主要基于主觀的估計和評價，因此具有較大的不確定性和風(fēng)險性。預(yù)測性信息的這一特點(diǎn)決定了上市公司預(yù)測性信息的披露更需要法律制度的保障。一方面，防范上市公司舞弊，以提高預(yù)測性信息質(zhì)量，保護(hù)信息使用者的利益；另一方面，防范信息使用者對上市公司的無理訴訟，以保護(hù)上市公司的正當(dāng)利益，積極鼓勵和正確引導(dǎo)上市公司披露預(yù)測信息。

一、上市公司預(yù)測信息披露法律制度現(xiàn)狀分析

我國目前對有關(guān)預(yù)測性信息披露的違法違規(guī)行為一般采用行政處罰的辦法解決，中國證監(jiān)會對上市公司違反信息披露法規(guī)的處罰方式主要有警告和罰款兩種。上海和深圳兩地交易所對上市公司因信息披露違規(guī)的處罰，主要有公開譴責(zé)、內(nèi)部批評和責(zé)令改正三種。盡管《中華人民共和國證券法》的有關(guān)條文規(guī)定：發(fā)行人、承銷的證券公司公告招股說明書、公司債券募集辦法、財務(wù)會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受失的，發(fā)行人、承銷的證券公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。但上市公司誤導(dǎo)性陳述給投資者造成的損失尚未納入民事訴訟中。

2002年1月15日，最高人民法院頒布了《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》，2003年1月9日，最高人民法院出臺了《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》，這兩個文件初步開啟了中國證券市場民事賠償制度的大門。但是，它僅就虛假陳述類的民事賠償作了程序性的規(guī)定，而且設(shè)置了權(quán)宜性的前置條件。因此，在實(shí)務(wù)中的可操作性不強(qiáng)，沒有對違規(guī)者起到很好的懲戒和威懾作用。

本文認(rèn)為主要采用行政手段處罰違規(guī)公司，不能對違規(guī)者起到很好的威懾作用，無法從根本上遏制虛假披露情況的發(fā)生，只有追究信息舞弊主體的民事責(zé)任，才能給予虛假信息的受害人充分的補(bǔ)償，同時對信息舞弊者給予有效的法律威懾。目前我國在懲治預(yù)測違規(guī)中很少涉及民事賠償責(zé)任的一個重要原因是，我國現(xiàn)行的法律中缺乏關(guān)于投資者對上市公司管理層及財務(wù)分析師進(jìn)行訴訟的規(guī)定。根據(jù)我國《公司法》和《民法通則》的規(guī)定，公司與董事及高級管理人員之間存在著委托關(guān)系，因此當(dāng)公司董事及高級管理人員侵犯公司利益使公司遭受損失時，公司可以直接追究其法律責(zé)任。然而，股東與董事和高級管理人員之間不具有這種直接的委托關(guān)系。因而股東不能直接違法的董事和高級管理人員。因此，一方面，我國應(yīng)通過司法實(shí)踐確立起適合預(yù)測信息披露特點(diǎn)的民事訴訟規(guī)則，切實(shí)保護(hù)投資人的合法權(quán)益。另一方面，可以借鑒美國“安全港規(guī)則”的理論和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國國情，制定適合我國證券市場的預(yù)測性信息披露免責(zé)制度，保障信息披露主體的正當(dāng)利益，積極鼓勵和正確引導(dǎo)上市公司披露預(yù)測信息。

二、民事責(zé)任制度的建立

建立預(yù)測性信息披露的民事責(zé)任制度主要應(yīng)明確以下法律要件：

(一)預(yù)測信息民事賠償責(zé)任的當(dāng)事人

確定預(yù)測信息民事賠償責(zé)任的當(dāng)事人就要明確法律關(guān)系中的權(quán)利主體和義務(wù)主體。權(quán)利主體的身份必須是一個可以確定的群體，即根據(jù)虛假財務(wù)預(yù)測信息買賣證券而遭受財產(chǎn)損失的投資者(包括組織和個人，這里的組織一般指擁有法人地位的團(tuán)體，包括證券公司、證券投資咨詢公司、證券投資基金、供應(yīng)商、債權(quán)人等)。

義務(wù)主體是指實(shí)施虛假信息披露并承擔(dān)法律責(zé)任的人。根據(jù)信息披露的不同種類和具體情況，以下幾類人員應(yīng)該對信息披露承擔(dān)民事責(zé)任：①發(fā)行或上市公司，雖然公司本身不存在意識能力，其行為是由其員工來完成的，但作為具有民事承擔(dān)能力的法人實(shí)體，公司應(yīng)該對其披露行為負(fù)責(zé)。②發(fā)行公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員，這些自然人作為公司的決策者和執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)對自己的行為負(fù)責(zé)。不過，在實(shí)踐中要根據(jù)具體情況區(qū)別對待。由于招股說明書是經(jīng)全部董事審閱、批準(zhǔn)的，因此一旦發(fā)生問題，全體董事會成員均應(yīng)對不實(shí)陳述負(fù)責(zé)。③專業(yè)人士，包括公司律師、會計師事務(wù)所的審計人員、證券承銷商、上市推薦人以及其他技術(shù)性的專業(yè)人員。這些專業(yè)顧問在預(yù)測信息向外界披露之前都已了解公司所作預(yù)測并出具了專家意見。公司律師提供的法律意見書、注冊會計師的預(yù)測審核報告均構(gòu)成信息披露內(nèi)容的組成部分，他們將對所出具的書面文件中的陳述負(fù)責(zé)并承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

(二)歸責(zé)原則

所謂歸責(zé)原則，是指確認(rèn)和追究侵權(quán)行為人的民事責(zé)任的依據(jù)。現(xiàn)代民事歸責(zé)原則主要有三種：一是無過錯原則。只要預(yù)測信息質(zhì)量存在缺陷并給信息使用者造成了損害，無論信息生產(chǎn)者在生產(chǎn)或報告過程中是否具有過錯，均應(yīng)對信息使用者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。二是過錯責(zé)任原則(法學(xué)上的“過錯”，是指支配行為人從事在法律上和道德上應(yīng)受非難的行為的故意和過失狀態(tài)，即行為人通過違背法律和道德的行為表現(xiàn)出來的主觀狀態(tài))。預(yù)測信息生產(chǎn)和報告者只對因自己的過錯造成的損害承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，同時受害人應(yīng)對侵害人的過錯負(fù)舉證責(zé)任。三是過錯推定原則。是指信息使用者能證明其所遭受的損害是由信息提供者行為所致，而信息提供者又不能證明自己沒有過錯，則可以推定信息提供方有過錯，并應(yīng)負(fù)相應(yīng)的民事責(zé)任。對于信息披露關(guān)系中的各方，分別應(yīng)適用什么歸責(zé)原則，要進(jìn)行具體分析：

1、發(fā)行方、上市公司。發(fā)行方作為承擔(dān)信息披露義務(wù)的最主要責(zé)任人，通常會適用最為嚴(yán)苛的一項原則。各國法律一般規(guī)定發(fā)行人或發(fā)起人承擔(dān)無過錯責(zé)任，只要信息公開文件有虛假或隱瞞事項，除發(fā)行人或發(fā)起人能夠證明原告在取得證券時已經(jīng)知悉外，應(yīng)就整個文件內(nèi)容承擔(dān)絕對責(zé)任。

2、公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他在公開文件上簽章的人員。各國大多采用過錯推定責(zé)任原則。雖然應(yīng)用過錯推定原則看似是法律傾向于保護(hù)公司內(nèi)部人員，但在設(shè)計預(yù)測信息披露民事侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則時，我們必須顧及方方面面的利益，既要最大限度地補(bǔ)償投資者，又要減少或防止無理訴訟，以鼓勵上市公司的信息披露行為，增加其信息披露的動力。另外，鑒于中國目前國有企業(yè)存在產(chǎn)權(quán)不明，內(nèi)部人控制嚴(yán)重的問題，沒有真正履行相應(yīng)職責(zé)的董事不應(yīng)該對信息質(zhì)量問題負(fù)責(zé)。

3、專業(yè)人士。各國都規(guī)定了核查信息的注冊會計師或會計師事務(wù)所的責(zé)任，大體上是采有限度的過錯或推定過錯原則，即只對其參與、負(fù)責(zé)的事項和經(jīng)其出具或簽章的信息文件負(fù)責(zé)，若能證明自己確實(shí)已盡謹(jǐn)慎忠實(shí)之義務(wù)則可免責(zé)。我國《證券法》沒有對在信息公開中專業(yè)人士的民事免責(zé)做出明確規(guī)定，但這并不意味著所有民事責(zé)任的主體都要承擔(dān)絕對的民事責(zé)任。在實(shí)務(wù)中，這導(dǎo)致了注冊會計師界和法律界的巨大爭論。今后在這個問題上我國可以參考國外相關(guān)法律的規(guī)定，根據(jù)我國國情，在充分協(xié)調(diào)各方利益的基礎(chǔ)上做出規(guī)定。

(三)訴訟時效

訴訟時效的長短關(guān)系到責(zé)任判定結(jié)果和市場效率問題。美、日、韓等國家的證券法規(guī)定，證券信息披露的民事賠償在原告了解事實(shí)之日起一年內(nèi)有效，但最長時效有別，美、韓均規(guī)定3年，而日本、臺灣地區(qū)為5年。我國證券法律中沒有對民事訴訟時效作專門規(guī)定，在實(shí)踐中一般援用《民法通則》關(guān)于兩年的一般訴訟時效，從知道或應(yīng)該知道的權(quán)利被侵害之時起算，最長時間為20年。本文認(rèn)為，鑒于證券法律制度的特殊性，有必要規(guī)定一個較短的訴訟時效期間。可參考國外的立法，規(guī)定違反財務(wù)預(yù)測信息披露義務(wù)的民事責(zé)任之訴訟時效為1年，自請求人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計算，但是從權(quán)利被侵害之日起超過5年的，其請求權(quán)歸于消滅。這有利于維護(hù)投資者的權(quán)利，又能保持證券市場經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。

(四)訴訟方式

證券民事訴訟案件面對的現(xiàn)實(shí)是受害者人數(shù)眾多，而且地域分布分散，信息溝通存在一定的困難，不利于分散于各地的投資者的權(quán)益保護(hù)。為了給投資者提供訴訟上的便利，也為了法院的審理、判決和執(zhí)行程序提高效率，在積累了一定的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)后，應(yīng)借鑒國際慣例，允許進(jìn)行集團(tuán)訴訟。證券監(jiān)管部門應(yīng)盡快擬訂并頒布證券集團(tuán)訴訟試行規(guī)則，并且指定不同區(qū)域受理此類訴訟的法院，由它們在最高人民法院的指導(dǎo)監(jiān)督下，受理其管轄地區(qū)范圍內(nèi)的證券集團(tuán)訴訟。此舉不但在一定程度上節(jié)約了訴訟人的相關(guān)費(fèi)用，省去了復(fù)雜繁瑣的法律程序，也可以加快法院審理證券信息案件的效率，達(dá)到維護(hù)證券市場秩序的目的。

三、免責(zé)制度的建立

在保護(hù)投資人利益的同時，我們也必須采取措施保障上市公司的正當(dāng)權(quán)益，以鼓勵他們進(jìn)行預(yù)測信息的披露。在這方面可以借鑒美國的“安全港制度”。

(一)安全港制度

1、安全港規(guī)則

1979年SEC制定了Rule175和Rule3b-6，旨在保護(hù)符合規(guī)定的預(yù)測性信息披露行為，以使發(fā)行人善意并有合理依據(jù)的預(yù)測行為免受違反聯(lián)邦證券法的指控并不必承擔(dān)法律責(zé)任。這兩個條款又被稱為1979年安全港規(guī)則。

安全港制度的實(shí)行后，在一定程度上為預(yù)測提供了保障，但也暴露出了一些弊端：首先，1979年安全港規(guī)則僅僅適用于在向SEC提交的文件中做出或確認(rèn)的預(yù)測性陳述。而這在實(shí)踐中往往是不可行的，因?yàn)椋A(yù)測性陳述一般是在發(fā)行人與證券分析員的交流中隨機(jī)做出的，如要逐一在文件中進(jìn)行確認(rèn)，操作的難度很大，也就無法受到法律的保護(hù)。其次，預(yù)測信息的更正和更新義務(wù)不明確。1979年安全港規(guī)則沒有明確規(guī)定，發(fā)行人做出預(yù)測性陳述后，是否以及何時具有更正和更新義務(wù)。發(fā)行人通常無法預(yù)見做出預(yù)測性陳述后可能導(dǎo)致的后果，發(fā)行人權(quán)衡之下，為了避免承擔(dān)責(zé)任可能放棄披露預(yù)測。

2、預(yù)先警示原則

實(shí)踐表明，1979年安全港規(guī)則并未有效地減輕披露者潛在的訴訟風(fēng)險。有鑒于此，美國國會于1995年通過了《1995年私人證券訴訟改革法》(簡稱PSLRA)，規(guī)定了預(yù)測性信息披露的免責(zé)制度，對安全港規(guī)則進(jìn)行了修正，確立了“預(yù)先警示原則”(BespeaksCautionDoctrine)，以減輕預(yù)測性信息披露者的潛在訴訟風(fēng)險，減少了無理由的訴訟。預(yù)先警示原則，是指當(dāng)提出預(yù)測性財務(wù)報表或意見時，若其中附帶有相應(yīng)的警示語句，且這些陳述不影響提供給投資者的總體信息組合，則該預(yù)測性報表將不構(gòu)成證券欺詐行為。必須指出的是，預(yù)先警示性的語言要求必須有針對性，籠統(tǒng)的空談是不具有法律效力的。

(二)對我國免責(zé)制度建設(shè)的啟示

篇(5)

論文關(guān)鍵詞 注冊會計師 驗(yàn)資 虛假驗(yàn)資行為 法律規(guī)制

一、注冊會計師虛假驗(yàn)資行為及其構(gòu)成要件

（一）虛假驗(yàn)資行為的定義

驗(yàn)資是指注冊會計師依法接受委托，對被審驗(yàn)單位注冊資本的實(shí)收情況或注冊資本及實(shí)收資本的變更情況進(jìn)行審驗(yàn)，并出具驗(yàn)資報告。對于虛假驗(yàn)資行為，從法律上說，只要驗(yàn)資報告的金額與被審驗(yàn)單位的實(shí)有資產(chǎn)金額不符，通常表現(xiàn)為驗(yàn)資報告上的金額大于被審驗(yàn)單位的實(shí)有資產(chǎn)金額，則構(gòu)成虛假驗(yàn)資行為。“即指報告的內(nèi)容或結(jié)論與事實(shí)不符的驗(yàn)資報告。”從審計上說，則是指注冊會計師違反驗(yàn)資程序，故意作弊或疏于查實(shí)對注冊資金或?qū)嵤召Y本的真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查和驗(yàn)證，并作出內(nèi)容與事實(shí)不符的驗(yàn)資報告的行為。

主要有以下情況：明知出資人虛假出資而出具虛假驗(yàn)資報告；與被審驗(yàn)單位共謀出具虛假驗(yàn)資報告即國外所稱的欺詐行為；因疏忽大意或過于自信的過失而出具的虛假驗(yàn)資報告；“注冊會計師全面遵守執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則和保持應(yīng)有職業(yè)謹(jǐn)慎仍無法識別被審驗(yàn)單位的惡意欺詐，從而出具了虛假驗(yàn)資報告。”常見手法有：

1.被審驗(yàn)單位把部分資金在驗(yàn)資賬戶中循環(huán)進(jìn)出，以銀行進(jìn)賬單驗(yàn)資達(dá)到虛報注冊資本的目的；注冊會計師并未向銀行發(fā)送函證，而出具了虛假驗(yàn)資報告。

2.被審驗(yàn)單位將銀行借款或匯入的往來款項不及時入賬，盡管銀行有不得提取大額現(xiàn)金的規(guī)定，但有的出資人卻以分次提取現(xiàn)金、再繳回銀行賬戶等方式獲得銀行出具的收款憑證，達(dá)到虛假驗(yàn)資的目的。注冊會計師也沒有遵守獨(dú)立審計準(zhǔn)則和保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，過失而出具虛假驗(yàn)資報告。

3.被審驗(yàn)單位串通或欺騙金融機(jī)構(gòu)取得銀行收款憑證，或直接偽造或變造銀行收款憑證，再欺騙注冊會計師驗(yàn)資。注冊會計師因?qū)I(yè)水平或技術(shù)條件的局限，無法識別其提供的虛假驗(yàn)資材料，出具了虛假驗(yàn)資報告。

4.注冊會計師及會計師事務(wù)所為客戶融資，或讓投資公司為被審驗(yàn)單位出資，被審驗(yàn)單位支付給會計師事務(wù)所或投資公司一定比例的高額利息，待獲得工商登記以后，再從銀行臨時賬戶中取出，以達(dá)到虛假驗(yàn)資的目的。

（二）虛假驗(yàn)資行為的構(gòu)成要件

注冊會計師不直接與債權(quán)人或投資人簽訂合同，對于其虛假驗(yàn)資行為造成的損失，不承擔(dān)違約責(zé)任，而是一種侵權(quán)責(zé)任。故從以下幾方面分析：侵權(quán)行為與損害結(jié)果客觀存在，侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，侵權(quán)行為具有違法性，行為人具有過錯。

1.出具的驗(yàn)資報告與實(shí)際不符。“虛假驗(yàn)資報告就是出具了與實(shí)際不符的驗(yàn)資報告，通常是指驗(yàn)資單位驗(yàn)證的資本額大于企業(yè)實(shí)有資本額的驗(yàn)資報告。”實(shí)際業(yè)務(wù)中，表現(xiàn)為企業(yè)注冊資金未到位或未全部到位，而驗(yàn)資報告所驗(yàn)證的金額遠(yuǎn)大于企業(yè)實(shí)有金額的情況。

2.注冊會計師具有過錯。注冊會計師的過錯，“在民法法理上說，具體表現(xiàn)為故意和過失兩種。”故意，指注冊會計師明知自己違反法律、法規(guī)、職業(yè)道德、行業(yè)準(zhǔn)則的行為會對第三人造成損害，仍然希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失，指由于疏忽大意或者過于自信應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己行為的后果卻沒有預(yù)見到的一種心理狀態(tài)。

3.必須存在損害結(jié)果。真實(shí)的損害結(jié)果是注冊會計師承擔(dān)責(zé)任的前提。表現(xiàn)為債權(quán)人、投資人、及社會公眾依賴虛假驗(yàn)資報告并造成了重大損失，使得第三人的債權(quán)得不到清償。

4.虛假驗(yàn)資報告與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。驗(yàn)資業(yè)務(wù)具有社會鑒證性質(zhì)，驗(yàn)資報告對社會公眾而言應(yīng)當(dāng)被視為公正的、客觀的。驗(yàn)資單位出具驗(yàn)資報告的行為，對第三人來說構(gòu)成了實(shí)現(xiàn)債務(wù)的一般保證。第三人與被審驗(yàn)單位發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系，很大程度上取決于對注冊資金的信賴。如果驗(yàn)資報告是虛假的，這種信賴基礎(chǔ)將消失。因此，虛假驗(yàn)資報告與債權(quán)人的損害結(jié)果之間在客觀上存在因果關(guān)系。

二、規(guī)制注冊會計師虛假驗(yàn)資行為的意義

企業(yè)注冊登記，必須符合國家的相關(guān)規(guī)定，這是我國現(xiàn)行法定注冊資本制度的強(qiáng)制要求。違反新《公司法》第29條和第90條對股東出資進(jìn)行驗(yàn)資的強(qiáng)制義務(wù)，本法第208條對其規(guī)定了嚴(yán)格的法律責(zé)任。新《公司法》第23條規(guī)定：必須達(dá)到最低法定資本，有限責(zé)任公司最低法定資本額為三萬元，第77條第二款規(guī)定：設(shè)立股份有限責(zé)任公司，發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額，其最低法定資本額為五百萬元。國家為了保證注冊資金的真實(shí)性，維護(hù)交易安全，規(guī)定必須聘請作為獨(dú)立第三方的注冊會計師驗(yàn)資。其意義主要有以下幾點(diǎn)：

（一）保障投資人利益

驗(yàn)資，不僅驗(yàn)證企業(yè)資本存在的真實(shí)性，且要驗(yàn)證資本由誰投入，所有權(quán)歸誰所有。我國的投資主體日趨多元化，包括個人、合伙制企業(yè)、公司、外商等。產(chǎn)權(quán)關(guān)系是經(jīng)營決策權(quán)、收益分配權(quán)的基礎(chǔ)，誰的產(chǎn)權(quán)比例越大，誰便擁有更多的話語權(quán)。規(guī)制注冊會計師的虛假驗(yàn)資行為，便可以更好地保障投資人的利益。

（二）維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序

企業(yè)是經(jīng)濟(jì)活動的主要參加者，關(guān)系到市場秩序的穩(wěn)定與否。在很大程度上取決于市場經(jīng)營者是否按照國家相關(guān)法律法規(guī)經(jīng)營。成立公司，首先需要具備相應(yīng)的法定資本金，驗(yàn)資便是對企業(yè)行為的首次檢驗(yàn)。“倘若驗(yàn)資不嚴(yán)，就會給那些無本經(jīng)營的‘皮包公司’、‘空殼公司’以及利用合法形式從事非法經(jīng)營的人打開了綠色通道。”市場秩序?qū)⒌貌坏綉?yīng)有的保障，陷入混亂的狀態(tài)。

如成都某公司股東王某等人準(zhǔn)備注冊一家新公司，因注冊資金不足，找到金某。金某表示有辦法幫其出具驗(yàn)資報告，但需按千分之五至七的比例收取墊資費(fèi)。王某同意后，金某以其事務(wù)所的名義，匯入50萬元資金到王某新公司的銀行賬戶。按照規(guī)定，公司注冊資金必須由股東個人投入，轉(zhuǎn)賬存入的代墊資金不能出具驗(yàn)資報告。為達(dá)到虛假驗(yàn)資的目的，金某利用電腦軟件將繳款單上轉(zhuǎn)賬存入的內(nèi)容修改為王某的個人投資，將修改后的繳款單打印出來，提供給會計師事務(wù)所出具虛假驗(yàn)資報告，王某的公司順利取得了工商登記。經(jīng)公安機(jī)關(guān)查實(shí)，今年3月至案發(fā)，金某等人偽造的銀行進(jìn)賬單共計30張，虛假驗(yàn)資金額800余萬元。

（三）保障債權(quán)人、合同當(dāng)事人及社會公眾利益

首先，注冊會計師及會計師事務(wù)所作為社會獨(dú)立的第三方鑒證機(jī)構(gòu)，理應(yīng)對社會公眾負(fù)責(zé)，這是注會行業(yè)存在的必要性；其次，如果沒有其虛假驗(yàn)資報告，不具備公司成立要件的法人便不會產(chǎn)生；最后，在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，合同雙方當(dāng)事人處于不同的國家或地區(qū)，通常只能通過網(wǎng)絡(luò)查閱公司信息包括注冊資本及其資信，便與對方建立合同關(guān)系。因此，債權(quán)人、合同當(dāng)事人及相關(guān)社會公眾合法權(quán)益無法得到保障。因此，十分有必要規(guī)制注冊會計師虛假驗(yàn)資行為。

三、注冊會計師虛假驗(yàn)資行為的原因

（一）有些會計師事務(wù)所為了招攬業(yè)務(wù)，增加收入

目前，全國各地普遍存在一種現(xiàn)象，僅需手續(xù)費(fèi)就能以零資金或少許資金獲得幾十萬、幾百萬的驗(yàn)資報告。這些事務(wù)所為了招攬業(yè)務(wù)，獲得收入或參與不正當(dāng)競爭，不惜鋌而走險為客戶虛假驗(yàn)資。還有一些會計師事務(wù)所為客戶融資，將自有資金匯入客戶開立的賬戶，出具驗(yàn)資報告騙取工商登記。客戶再從臨時賬戶中取走，歸還會計師事務(wù)所。而被審驗(yàn)單位則要支付高額利息給驗(yàn)資機(jī)構(gòu)。

（二）中小企業(yè)很難獲得銀行融資

隨著中小企業(yè)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，企業(yè)對資金的需求也迅速增長。由于中小企業(yè)很難滿足銀行抵押擔(dān)保貸款條件，很難獲得銀行融資。有些人為了開辦公司或擴(kuò)大公司規(guī)模，而《公司法》要求強(qiáng)制驗(yàn)資，不得已向注冊會計師提供虛假驗(yàn)資材料，欺騙其出具驗(yàn)資報告。

（三）注冊會計師業(yè)務(wù)水平不高，經(jīng)驗(yàn)缺乏

我國注會行業(yè)是一個非常年輕的行業(yè)，其發(fā)展僅有短短的三十余年。因此，業(yè)務(wù)素質(zhì)不高以及經(jīng)驗(yàn)缺乏，操作程序不全，會計師事務(wù)所的復(fù)核制度沒有落實(shí)到實(shí)處以及審計準(zhǔn)則固有的局限，造成驗(yàn)資報告虛假。

（四）注冊會計師沒有嚴(yán)格遵守審計準(zhǔn)則和應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎

某些注冊會計師在驗(yàn)資過程中，沒有嚴(yán)格按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則的要求和保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，由于疏忽大意或是過于自信，出具了虛假驗(yàn)資報告。如某注冊會計師看到被審驗(yàn)單位提供的銀行進(jìn)賬單，沒有向銀行函證，就為客戶出具了驗(yàn)資報告。

四、現(xiàn)行規(guī)制虛假驗(yàn)資行為存在的問題

法函（1996）56號——《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假資金證明應(yīng)如何處理的復(fù)函》、法釋（1998）l3號——《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假資金證明應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》、法（2002）2l號——《關(guān)于金融機(jī)構(gòu)為企業(yè)出具不實(shí)或者虛假驗(yàn)資報告資金證明如何承擔(dān)民事責(zé)任問題的通知》。各地法院審理注冊會計師虛假驗(yàn)資行為的法律承擔(dān)問題主要依據(jù)這幾個司法解釋。然而這幾個司法解釋并沒有公平合理的區(qū)分注冊會計師的法律責(zé)任。以法（2002）2l號為例說明存在以下問題：“21號《通知》過分限制甚至免除金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任甚至鼓勵驗(yàn)資機(jī)構(gòu)提供虛假證明或報告，不利于誠信制度的建立。2l號通知不合理地限制虛假驗(yàn)資人應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任；21號通知不合理地強(qiáng)加債權(quán)人承擔(dān)實(shí)質(zhì)審查的義務(wù)；21號通知不適當(dāng)?shù)貙Ⅱ?yàn)資人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。”

《注會法》第39條規(guī)定：“會計師事務(wù)所、注冊會計師違反本法第二十條、第二十一條的規(guī)定，故意出具虛假的審計報告、驗(yàn)資報告，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。”“根據(jù)以上規(guī)定，只規(guī)定了會計師事務(wù)所的賠償責(zé)任，未涉及到注冊會計師民事責(zé)任的承擔(dān)問題”；處罰尺度不一，缺乏可操作的剛性標(biāo)準(zhǔn)，我國法律法規(guī)的規(guī)定不統(tǒng)一。

五、注冊會計師虛假驗(yàn)資行為的法律規(guī)制措施

有人認(rèn)為遏制虛假驗(yàn)資最為有效的方式是徹底廢除驗(yàn)資制度，在公司注冊中不需驗(yàn)資，就不存在虛假驗(yàn)資行為。國外沒有對注冊資本的要求，一美元也可以成立公司，限定注冊資本，缺乏經(jīng)濟(jì)效率，打擊了投資人的積極性，造成社會資源的浪費(fèi)。筆者認(rèn)為，不考慮國情，不考慮我國經(jīng)濟(jì)體制是否健全，便盲目引進(jìn)一些國外制度，勢必影響我國經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定；同時忽略了市場的固有缺陷“市場失靈”。所以，在我國市場誠信體系尚未建立，相關(guān)配套設(shè)施尚未完善的今天，怎樣規(guī)制虛假驗(yàn)資行為比廢除驗(yàn)資制度對維護(hù)我國市場經(jīng)濟(jì)秩序更加有意義。

（一）延長注冊資金停留時間并嚴(yán)格監(jiān)管其去向

在《公司法》中增加一條，延長注冊資金在驗(yàn)資賬戶中的停留時間并對資金的去向進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)管。虛假驗(yàn)資行為中，很大一部分是被審驗(yàn)單位與注冊會計師主觀故意造成的。注冊會計師及會計師事務(wù)所為客戶融資或與投資公司合作由投資公司出資，獲得注冊后，便從賬戶中迅速轉(zhuǎn)走資金。被審驗(yàn)單位除了給付驗(yàn)資費(fèi)以外，還得給付高額利息給會計師事務(wù)所或投資公司。因此，如果延長注冊資金的停留時間，加重這類行為的違法成本，或從嚴(yán)監(jiān)管注冊資金的去向，規(guī)定注冊資金的用途，使注冊資金的去向明朗化，便能有效規(guī)制虛假驗(yàn)資行為的發(fā)生。

（二）統(tǒng)一協(xié)調(diào)對注冊會計師虛假驗(yàn)資行為法律責(zé)任的規(guī)定

《公司法》第208條規(guī)定承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。而《證券法》第173條規(guī)定，證券服務(wù)機(jī)構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對所制作、出具的文件內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人、上市公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。可見，公司法規(guī)定在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任；法函[1996]56號也規(guī)定先由債務(wù)人清償，不足部分再由注會及其所在事務(wù)所在其不實(shí)證明金額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，給委托人、其他利害關(guān)系人造成損失的，根據(jù)《注會法》第42條的規(guī)定，亦應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。證券法卻規(guī)定由其承擔(dān)連帶責(zé)任，無疑加重了注冊會計師的法律責(zé)任。所以，法律、法規(guī)之間的沖突，不利于正確解決其法律責(zé)任問題，對債權(quán)人及社會公眾權(quán)益的保護(hù)程度也不一樣，應(yīng)協(xié)調(diào)統(tǒng)一法律、法規(guī)之間對同一行為做出不同的規(guī)定。

（三）強(qiáng)化中注協(xié)的行業(yè)監(jiān)督職能

各級主管注會行業(yè)的財政部、各級中注協(xié)以及相關(guān)的管理機(jī)構(gòu)作為行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，管理與協(xié)調(diào)注會行業(yè)秩序，是它們應(yīng)有的責(zé)任。財政部委托中注協(xié)監(jiān)管會計師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)行為，并組織全國注會統(tǒng)一考試。應(yīng)積極全面開展執(zhí)業(yè)質(zhì)量檢查工作，根據(jù)《注會法》、《注會注冊辦法》和《注會任職資格檢查辦法》的規(guī)定，對執(zhí)業(yè)注會任職資格進(jìn)行年檢以及對會計師事務(wù)所的執(zhí)業(yè)質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督。利用中注協(xié)的監(jiān)督，其成員具有專業(yè)知識并熟悉該行業(yè)的運(yùn)作，可以提高監(jiān)管效率和節(jié)約監(jiān)管成本。因此，加強(qiáng)行業(yè)監(jiān)管，強(qiáng)化行業(yè)自律，能促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展。

（四）注冊會計師應(yīng)遵守專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德要求

“只要注會在驗(yàn)資時嚴(yán)格遵守專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，保持應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎，客觀、誠實(shí)、獨(dú)立的實(shí)施驗(yàn)資工作和職業(yè)道德準(zhǔn)則的要求，一般不會發(fā)生大的過失，至少不會發(fā)生重大過失。”在驗(yàn)資業(yè)務(wù)中，應(yīng)了解被審驗(yàn)單位基本情況后，評估驗(yàn)資風(fēng)險；確定驗(yàn)資范圍，包括出資者、出資幣種、出資金額、出資時間、出資方式和出資比例，編制總體驗(yàn)資計劃和具體驗(yàn)資計劃；嚴(yán)格按照審驗(yàn)程序和方法，編制驗(yàn)資審計工作底稿。同時還應(yīng)當(dāng)將驗(yàn)資準(zhǔn)則與相關(guān)審計準(zhǔn)則結(jié)合使用。

篇(6)

[論文摘要]隨著知識經(jīng)濟(jì)及全球一體化給世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的沖擊，必將催生出新的經(jīng)濟(jì)制度和結(jié)構(gòu)框架。在現(xiàn)有規(guī)章制度存在漏洞的情況下，在巨大利益誘惑面前，現(xiàn)代人面臨的將是更大的“道德抉擇”。法律制度和法律效力是保障人們不偏離道德機(jī)道的基拙，為此我們要盡快建立“誠信制度”。

一、缺乏“信用”的原因

(一)利益驅(qū)使

1.企業(yè)所有者或經(jīng)理人員。社會轉(zhuǎn)型時期企業(yè)所有者會采取各種手段鉆法律規(guī)章制度的漏洞，謀取不正當(dāng)利益。同時，由于經(jīng)理人員和所有者多半存在短期委托契約型關(guān)系，在對其缺乏合理的收人分配激勵機(jī)制和績效評價機(jī)制的情況下，經(jīng)理人員利用會計人員制造虛假信息獲取利益。

2.企業(yè)財務(wù)人員。財務(wù)人員造假提供虛假會計信息來源于兩方面。一方面，部分會計人員在巨大的物質(zhì)利益誘惑下，做出“道德失范”的違法行為;另一方面，由于目前普遍實(shí)行廠長經(jīng)理負(fù)責(zé)制，會計人員受其聘任，本著“為己服務(wù)、服務(wù)于小團(tuán)體利益”，做出“故意失真”的違法行為。

3.會計師事務(wù)所。獨(dú)立性的缺失是會計行業(yè)缺乏的重要原因。會計師事務(wù)所數(shù)量多、規(guī)模小、收人低使執(zhí)業(yè)范圍狹窄，對客戶經(jīng)濟(jì)上的依賴關(guān)系使其很難發(fā)表獨(dú)立、客觀和公正的審計意見。

4.地方政府。企業(yè)上繳利稅是地方財政收人的主要來源。過去由于政企不分，出于地方保護(hù)，會為企業(yè)信息失真提供外部環(huán)境。

(二)制度缺陷

1.會計準(zhǔn)則缺乏精確性、完善性和規(guī)范性。我國會計準(zhǔn)則的客觀性原則和謹(jǐn)慎性原則二者之間存在著一定程度的抵觸，會計處理程序和方法在會計準(zhǔn)則和標(biāo)準(zhǔn)上具有較大的政策選擇性。會計制度本身“內(nèi)部模糊性”的局限性為會計信息失真提供了可能。這些都需要從制度上進(jìn)一步規(guī)范和確立。

2.公司治理有待進(jìn)一步完善。現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)鍵性在于完善公司治理結(jié)構(gòu)。通過改造，大多數(shù)公司實(shí)現(xiàn)了改制上市。但由于改制不徹底，一些公司未能建立有效的約束機(jī)制，公司治理方面的缺陷使企業(yè)內(nèi)部控制制度失調(diào)的同時，會計行業(yè)也難以發(fā)揮外部審計的監(jiān)督作用。

(三)監(jiān)罰不嚴(yán)

監(jiān)督機(jī)制不健全。日常監(jiān)管不嚴(yán)，內(nèi)部監(jiān)督多流于形式;外部監(jiān)督具有時滯性(事后多于事前、事中)，監(jiān)管不及時。對違法行為以罰代法，輕法律制裁;執(zhí)法不嚴(yán)，削弱了法律效力。

(四)素質(zhì)欠佳

我國部分會計人員素質(zhì)不高，分兩種情形:一是本身業(yè)務(wù)不精，二提歲寸金錢過分追求，三是行業(yè)年檢考核流于形式，知識更新和日常培訓(xùn)后續(xù)環(huán)節(jié)跟不上。

二、建立誠信制度的必要性

(一)整頓經(jīng)濟(jì)秋序，保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康發(fā)展

市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，虛假信息會誤導(dǎo)經(jīng)濟(jì)行為，損害市場主體各方利益，導(dǎo)致決策失誤和經(jīng)濟(jì)秩序混亂。會計誠信能夠防止的產(chǎn)生，推進(jìn)黨的廉政建設(shè)，實(shí)現(xiàn)“以德治國”;尤其是上市公司避免市場欺詐，在確保投資者利益，維護(hù)社會穩(wěn)定的同時，可以防范和化解財政風(fēng)險、金融風(fēng)險，保障社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康快速發(fā)展。

(二)推進(jìn)會計行業(yè)健康蓬勃發(fā)展

加強(qiáng)會計誠信建設(shè)，有利于規(guī)范會計行為，保證會計信息和質(zhì)量，從根本上杜絕制造虛假信息違法行為的發(fā)生。由于我國會計行業(yè)發(fā)展較晚，會計規(guī)范欠佳，會計準(zhǔn)則缺乏統(tǒng)一性，行業(yè)人員素質(zhì)參差不齊，缺乏嚴(yán)格的衡量標(biāo)準(zhǔn)，因此在法律失去效力的環(huán)境下，誠信道德在有缺陷的制度中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，是推進(jìn)制度建設(shè)的內(nèi)在動力。

(三)增強(qiáng)我國經(jīng)濟(jì)的國際競爭力

我國加人世貿(mào)組織已有一年多，隨著對外開放的進(jìn)一步加大，國外大型跨國公司紛至沓來，外資可通過購買股權(quán)合資兼并我國企業(yè)，會計作假會導(dǎo)致國有資產(chǎn)大量流失;同時一些不法之徒會利用我國準(zhǔn)則制度的疏漏轉(zhuǎn)嫁、制造“信用危機(jī)”，損害我國利益。我們在與國際大公司抗衡的同時，要著重注意會計行業(yè)的規(guī)范性和法治性，確保金融環(huán)境的安全穩(wěn)定。要增強(qiáng)行業(yè)責(zé)任心與“誠信”的職業(yè)操守，加快誠信制度建立的目的就是整治會計秩序，根治會計信息失真現(xiàn)象，創(chuàng)造良好的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行條件;把握機(jī)遇，接受挑戰(zhàn)，提高自身競爭力，在競爭中發(fā)展壯大。

(四)有助于把社會主義法制推向前進(jìn)

當(dāng)前我們面對的是復(fù)雜多變的國際經(jīng)濟(jì)大環(huán)境，由于向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌的歷史較短，制度建設(shè)與行業(yè)發(fā)展存在諸多問題;政策的不確定性要求我們必須完善、規(guī)范各項法規(guī)制度。提高公民誠信意識，加快信用制度、信息制度的建設(shè)，改進(jìn)服務(wù)與監(jiān)督，增強(qiáng)道德意識，樹立法律意識，依法治國，為經(jīng)濟(jì)建設(shè)提供良好的社會法律環(huán)境。

三、建立“誠信制度”的措施

(一)倡導(dǎo)以“誠信”為核心的道德規(guī)范，確立誠信原則地位，建立誠信制度

如今會計已從經(jīng)濟(jì)活動資料計算的核算型過渡到?jīng)Q策依據(jù)的管理型，只有以“誠信為本、操守為重”，才能站穩(wěn)腳跟。這既是促進(jìn)我國會計行業(yè)蓬勃發(fā)展的需要，也是確保我國經(jīng)濟(jì)持續(xù)健康良性發(fā)展所必需的。因此，必須確立“誠信”的行業(yè)地位，應(yīng)該把誠信作為行業(yè)的基本原則，以行規(guī)、制度的方式建立。

(二)積極推進(jìn)強(qiáng)化公司治理基拙性工作

主要是通過建立現(xiàn)代企業(yè)制度，完善公司治理結(jié)構(gòu)。這里重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)對上市公司治理。一方面要改善上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，解決“一股獨(dú)大”問題;另一方面通過對國企選派董事長，充分發(fā)揮監(jiān)事會和獨(dú)立董事作用;同時健全公司內(nèi)部會計控制體系，由強(qiáng)化內(nèi)部治理實(shí)現(xiàn)從外部保障。

(三)加強(qiáng)會計培訓(xùn)，提高人員素質(zhì)

注重從業(yè)人員資格考核，健全專業(yè)資格確認(rèn)制度;切實(shí)抓好對會計人員的經(jīng)常性管理和后續(xù)教育工作。加強(qiáng)素質(zhì)培養(yǎng)，強(qiáng)化誠信教育與責(zé)任管理，推行終身教育，確保信息工作的規(guī)范、真實(shí)可靠。

(四)充分確立會計師事務(wù)所執(zhí)業(yè)角色地位

獨(dú)立性是保證會計師事務(wù)所作為社會中介機(jī)構(gòu)充分發(fā)揮其專業(yè)性公證和社會監(jiān)督作用的前提。我們必須加快“合伙制”和“獨(dú)立執(zhí)業(yè)人”制度的建立;加強(qiáng)行業(yè)協(xié)會建設(shè)和自律化管理。實(shí)現(xiàn)客觀與公正職責(zé)，切實(shí)做到服務(wù)與監(jiān)督目標(biāo)的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

(五)完善監(jiān)管體系，加大監(jiān)督處罰力度

包括內(nèi)部監(jiān)管、行業(yè)監(jiān)管、政府監(jiān)管、社會監(jiān)管在內(nèi)的能夠充分履行其公正、監(jiān)督職責(zé)的完整監(jiān)管體系。要加強(qiáng)廉政建設(shè)，加大對違法行為的懲處力度;要加強(qiáng)責(zé)任管理，避免形式監(jiān)督;突出監(jiān)管重點(diǎn)，克服監(jiān)管的時滯性，保障社會主義法制推向前進(jìn)。

篇(7)

【關(guān)鍵詞】傳統(tǒng)企業(yè) 電子商務(wù) 風(fēng)險 對策

近年來，隨著互聯(lián)網(wǎng)科技的發(fā)展，我國的電子商務(wù)也開始迅速崛起，這種具有營運(yùn)成本低、用戶范圍廣、無時空限制以及能同用戶直接交流等特點(diǎn)，提供了更加個性化、人性化的服務(wù)的電子商務(wù)為我國的傳統(tǒng)企業(yè)的發(fā)展提供了極大的助力。就我國的傳統(tǒng)企業(yè)的本身來說，其屬于典型的信息密集型和信息依托型產(chǎn)業(yè)，在傳統(tǒng)企業(yè)發(fā)展中應(yīng)用電子商務(wù)系統(tǒng)，無疑能提高顧客滿意度，提企業(yè)的競爭實(shí)力，賦予企業(yè)發(fā)展的無限的生機(jī)和活力。

一、傳統(tǒng)企業(yè)發(fā)展電子商務(wù)的風(fēng)險分析

信息風(fēng)險。電子商務(wù)主要是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)之上，是以互聯(lián)網(wǎng)的運(yùn)行作為整個商務(wù)發(fā)展管理的基礎(chǔ)，傳統(tǒng)企業(yè)若想發(fā)展電子商務(wù)，那么不可避免的通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行信息的傳播。在信息的傳播過程中，信息風(fēng)險主要包括了信息虛假、信息滯后、信息不完善、信息過濫、行業(yè)相關(guān)信息壟斷以及網(wǎng)路的欺詐。在傳統(tǒng)電子商務(wù)的發(fā)展的過程中，由于技術(shù)以及決策的原因，信息的虛假以及不完善，壟斷能夠給企業(yè)的戰(zhàn)略制定帶來極大的負(fù)面影響，尤其是信息方面的網(wǎng)絡(luò)欺詐，會給企業(yè)以及用戶帶來直接的損失，使得社會以及消費(fèi)者對企業(yè)喪失信任。

交易安全。傳統(tǒng)企業(yè)發(fā)展電子商務(wù)，網(wǎng)絡(luò)交易是必不可少的，但是由于網(wǎng)絡(luò)本身的虛擬性，以及網(wǎng)絡(luò)交易軟件的不完善性，這使得網(wǎng)絡(luò)交易的安全受到了嚴(yán)重了威脅，不僅如此，由于網(wǎng)絡(luò)交易的便利以及快捷和暴利，導(dǎo)致社會的不法分子將眼光盯在此方面，這給傳統(tǒng)企業(yè)的電子商務(wù)帶來了極大的負(fù)面影響。

管理風(fēng)險。傳統(tǒng)企業(yè)在發(fā)展電子商務(wù)時，管理的風(fēng)險主要集中在網(wǎng)上交易的交易流程管理、企業(yè)網(wǎng)上交易的人員管理以及傳統(tǒng)企業(yè)的網(wǎng)絡(luò)交易技術(shù)管理。簡單來說就是交易流程管理的不規(guī)范會使得企業(yè)在交易過程中蒙受不必要的損失，而企業(yè)主持網(wǎng)上的交易的工作人員的素質(zhì)同樣會給企業(yè)的電子商務(wù)帶來不必要的麻煩，不僅如此，傳統(tǒng)企業(yè)在電子商務(wù)方面的網(wǎng)絡(luò)交易的技術(shù)管理的硬件方面缺陷會使得企業(yè)的心血付之東流，從而給企業(yè)的電子商務(wù)的發(fā)展帶來毀滅性的打擊。

投資管理風(fēng)險。對于傳統(tǒng)企業(yè)而言，由于其注重的是實(shí)體性的營銷交易，因此，在發(fā)展電子商務(wù)時，由于思想和理念的差距極其容易帶來投資管理的風(fēng)險，其主要表現(xiàn)在企業(yè)在電子商務(wù)相關(guān)方面的固定資產(chǎn)方面的技術(shù)設(shè)施以及產(chǎn)品的折舊快，淘汰率高、企業(yè)在電子商務(wù)方面投入無形資產(chǎn)比重加大以及企業(yè)在發(fā)展電子商務(wù)是無法在短期內(nèi)收到可觀的回報，從而會給傳統(tǒng)企業(yè)的日常運(yùn)行帶來一定的影響。

二、傳統(tǒng)企業(yè)在發(fā)展電子商務(wù)方風(fēng)險規(guī)避對策

由上文所述，可知傳統(tǒng)企業(yè)在發(fā)展電子商務(wù)時可能產(chǎn)生的風(fēng)險主要是由信息風(fēng)險、交易安全、管理風(fēng)險以及投資管理風(fēng)險這四方面構(gòu)成，對于風(fēng)險的規(guī)避也理應(yīng)從這四方面著手，下面對此進(jìn)行簡單的闡述探討：

信息風(fēng)險的規(guī)避。傳統(tǒng)企業(yè)在發(fā)展電子商務(wù)時，信息風(fēng)險是時時刻刻存在的，對于信息風(fēng)險的規(guī)避簡單來說那就是建立企業(yè)信息的管理平臺。簡單來說，那就是在對企業(yè)的信息進(jìn)行規(guī)劃時，應(yīng)該結(jié)合企業(yè)發(fā)展以及管理的現(xiàn)狀，建立一個與企業(yè)資源相匹配的科學(xué)合理的信息管理平臺，這能夠極大程度上確保傳統(tǒng)企業(yè)在信息方面的完整性、信息的實(shí)用及時性以及企業(yè)資源信息相關(guān)的安全性，進(jìn)而能夠最大限度上保證企業(yè)電子商務(wù)的發(fā)展，減少不必要的損失。

交易安全風(fēng)險的規(guī)避。傳統(tǒng)企業(yè)發(fā)展電子商務(wù)，網(wǎng)絡(luò)交易是不可避免，在交易方面的風(fēng)險規(guī)避主要可以從以下三點(diǎn)進(jìn)行：一是確保企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩唵蝸碚f可以對網(wǎng)絡(luò)交易的數(shù)據(jù)的進(jìn)行加密等等處理；二是確保企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)方面交易的安全，如可以采用目前先進(jìn)的公開密鑰技術(shù)以及數(shù)字簽名技術(shù)等等安全技術(shù)。三是建立安全可靠的企業(yè)電子商務(wù)支付系統(tǒng)，確保企業(yè)交易的正常進(jìn)行。

管理風(fēng)險的規(guī)避。對于企業(yè)來說，管理主要還是源于人，因此對于管理的風(fēng)險的規(guī)避主要可以從以下兩點(diǎn)進(jìn)行：一是引入高素質(zhì)的電子商務(wù)管理人才，以此為基礎(chǔ)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)交易流程的規(guī)范管理以及開發(fā)適合企業(yè)電子商務(wù)發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)交易技術(shù)。二是以網(wǎng)路安全法律為基礎(chǔ)，加強(qiáng)企業(yè)電子商務(wù)管理的制度建設(shè)，從而達(dá)到對企業(yè)電子商務(wù)管理的控制管理。

投資風(fēng)險的規(guī)避。傳統(tǒng)企業(yè)在電子商務(wù)發(fā)展的投資風(fēng)險的規(guī)避，主要來說那就是企業(yè)的相關(guān)管理單位應(yīng)該制定風(fēng)險產(chǎn)生的應(yīng)急方案，從而能夠最大限度做好應(yīng)對風(fēng)險的準(zhǔn)備。另外，還應(yīng)該從根本上去消除特定的投資風(fēng)險因素，如建立企業(yè)人力資源激勵機(jī)制等等。

三、結(jié)束語

總而言之，就目前我國的傳統(tǒng)企業(yè)發(fā)展來說，應(yīng)用電子商務(wù)系統(tǒng)能夠?yàn)槠髽I(yè)的發(fā)展帶來極大的助力，為企業(yè)的營銷生產(chǎn)帶來新的思路。不僅如此，在2001年我國正式加入WTO之后，我國整體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展開始駛?cè)肟燔嚨溃谶@種經(jīng)濟(jì)發(fā)展的大環(huán)境下，我國的傳統(tǒng)企業(yè)業(yè)應(yīng)該做出自身的改變，必須能夠做到充滿信心的去迎接信息化時代的機(jī)遇與挑戰(zhàn)，從自身技能型改變，去適應(yīng)當(dāng)前社會網(wǎng)絡(luò)時代的變革，在傳統(tǒng)企業(yè)的發(fā)展中利用電子商務(wù)，這不僅僅能夠?qū)崿F(xiàn)對企業(yè)本身的管理創(chuàng)新、經(jīng)營創(chuàng)新以及市場創(chuàng)新，還能夠使得企業(yè)能夠通過電子商務(wù)的具體實(shí)施以及應(yīng)用，達(dá)到提高企業(yè)公司的競爭實(shí)力的目地，進(jìn)而能夠促進(jìn)我國的傳統(tǒng)企業(yè)的全面發(fā)展和新的飛躍。

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